La sombra de EEUU se cierne sobre el negocio de D&S y Falabella No sólo el ojo de la SVS estaría sobre nueve operaciones con eventual uso de información privilegiada previas a la fusión de los dos gigantes del retail. También la temida lupa de la SEC podría estar sobre alguna de estas transacciones, en el evento de que los valores que Lider transa en Estados Unidos estén involucrados.
Debe ser probablemente la más compleja de las fusiones que recuerde el mercado chileno. Cierto es que la alianza estratégica entre Falabella y D&S reunirá a dos de los retailers más grandes y exitosos de Sudamérica. Sin embargo, y pese a estas ventajas, el proceso no ha estado exento de complicaciones y cuestionamientos.
Primero, fueron las aprensiones que la Fiscalía Nacional Económica planteó ante el Tribunal de Defensa de la Libre Competencia (TDLC), en las que sostuvo que la fusión se puede realizar sólo si se cumplen ciertas condiciones orientadas a proteger a consumidores y proveedores. La venta íntegra de los supermercados San Francisco una de las dos cadenas que Falabella tiene en el negocio es sólo la más relevante de esas restricciones.
Ahora es la Superintendencia de Valores y Seguros (SVS) la que se metió a investigar a fondo una serie de operaciones bursátiles que se realizaron antes del anuncio de la megafusión y que, a juicio del ente fiscalizador, tienen un fuerte olor a transacciones con uso de información privilegiada.
Multas y cárcel
Pese a que las investigaciones comenzaron a mediados de mayo, apenas se detectaron alzas de precios inusuales los días previos a la noticia (7,13% en el caso de D&S y 3,85% en el de Falabella, ambas por sobre el índice promedio del retail), recién el viernes de la semana pasada comenzó la formalización de cargos a nueve personas acusadas de utilizar información privilegiada y no respetar el deber de reserva de compra acciones. La noche del lunes, los funcionarios de la SVS realizaron la última de estas notificaciones.
Por ahora, el superintendente de Valores, Guillermo Larraín, sólo reveló el número de personas procesadas. Como los casos se encuentran bajo reserva, se desconoce aún la identidad de los involucrados, el detalle de las operaciones cuestionadas y cuántas de ellas son por la compra de acciones de Falabella y cuántas por D&S.
Sin embargo, al interior de estos gigantes del retail la preocupación es evidente. Según explica un abogado experto en mercado de valores, la ley presume que quienes poseen información privilegiada son personas relacionadas directamente con la administración de una empresa, es decir, directores, gerentes, administradores o agentes del mercado financiero.
"Por ejemplo, en el caso de la compra de acciones de Lan que hizo Sebastián Piñera, fue el director y dueño de la compañía quien fue sancionado. Generalmente son los administradores de las sociedades quienes conocen todos los detalles de las negociaciones y a quienes la súper les formula este tipo de cargos", explica el profesional. Por esta razón, en el mercado no se descarta que los involucrados sean ejecutivos con altos cargos o que, incluso, tienen una relación estrecha con los controladores de Falabella o de D&S.
Una vinculación de este tipo existía, por ejemplo, cuando la SVS multó al ex gerente general de Schwager, Jacobo Kravetz, quien ganó 691 millones de pesos vendiendo sus acciones de aquella compañía energética antes de que se hiciera público el término de un acuerdo que la empresa tenía con Enap. Otros dos directores de la compañía, Enrique Fuentes y Gabriel Urenda, también se pasaron de listos y terminaron sancionados por la autoridad.
Si la SVS comprueba que las nueve personas formalizadas efectivamente utilizaron información privilegiada, serían sancionadas con multas que van desde las 15 mil UF hasta un 30% del valor de la operación cuestionada. Y si el Ministerio Público decidiera intervenir, arriesgan incluso penas de hasta cinco años de cárcel. Como explica Larraín, la fiscalía tiene las facultades para investigar los casos "y pueden iniciar los procesos cuando a ellos les parezca".
¿Bajo la lupa de la SEC?
Si bien buena parte del empresariado chileno considera dura la mano que tiene hoy la SVS, mucho más severa es la supervisión de la Securities and Exchange Commission (SEC), su equivalente en Estados Unidos. Aunque el superintendente de Valores dijo que desconocía si la SEC había abierto una investigación relacionada con alguno de estos nueve procesos, los expertos sostienen que eventualmente podría hacerlo.
D&S la matriz de Lider se abrió al mercado bursátil local en 1996, recaudando más de 50 millones de dólares. Un año más tarde, la firma controlada por la familia Ibáñez ingresó a la Bolsa de Nueva York (NYSE) a través de la colocación de ADRs, que son documentos que representan una determinada cantidad de acciones de una compañía externa y que son transados en el mercado de valores estadounidense.
De esta forma, si en alguno de los nueve procesos que lleva la SVS hubiese ADR de D&S involucrados, la SEC podría ya estar investigando estas operaciones. Ante esta eventualidad, desde Estados Unidos llegaría una mano temida, ya que, según otro experto, es común que directores y altos ejecutivos vayan a la cárcel por el uso de información privilegiada.
"Si la operación ilícita contempla algún tipo de transacción sobre valores de D&S que se transan en Estados Unidos, la SEC puede, por competencia, investigarla. Pero para saber si inició algún proceso es fundamental conocer el detalle de las operaciones que se están cuestionando", explica un abogado que se desempeña en el mercado de valores.
Aunque en el caso de Sebastián Piñera nunca se supo si la SEC investigó el caso, sí tenía la competencia para hacerlo, "porque esa operación funcionó a través de una liquidación masiva de ADR de Lan en Estados Unidos, que Piñera adquirió para aumentar la cantidad de acciones que compró en Chile", sostiene el mismo profesional.
Otro experto agrega que en caso de no existir ADR involucrados, las investigaciones de las SVS en torno a la fusión podrían servir como alerta a su par estadounidense para comenzar a investigar posibles "inside trading" ílicitos, como se denomina el uso de información privilegiada en la tierra de George W. Bush.
Círculo abierto
Aunque las nueve notificaciones concluyeron la noche del lunes, Larraín no descarta que pueda haber otras formalizaciones. "En una de esas puede haber más", asegura, y agrega que el número de operaciones que analizó la División de Investigación en torno a la fusión de Falabella y D&S fue amplio. "Hay fusiones que tienen una historia más larga que otras. Ésta en particular fue bien larga, porque durante 2006 hubo algunas conversaciones y en ese caso el período de análisis también es más largo que otros", aclara.
Un ex profesional de la SVS explica que cada vez que en una empresa existe un hecho concreto que pueda afectar la cotización de sus acciones, se inicia una investigación de las transacciones de éstas. "Más aún cuando hay una fusión tan grande", precisa. Así lo hizo el grupo de siete profesionales de esta división cuando comenzó a investigar las operaciones previas al anuncio de la alianza. Después de solicitar información de las transacciones a las corredoras y cruzar estos datos con los de personas con acceso a la información y sus relacionadas, el equipo llegó a las nueve personas hoy procesadas.
Larraín cuenta que incluso una de estas operaciones se detectó a última hora: "Había una sociedad que estaba sumamente escondida dentro de la maraña de sociedades posibles. Esto ocurre porque hay sociedades que son dueñas de sociedades que a su vez son dueñas de sociedades, y eso hace extraordinariamente lento el llegar a las personas finales que están detrás de las distintas transacciones".
Por esta misma razón, agrega, "hay otros casos que huelen mucho a uso de información privilegiada, pero en los que nos ha sido imposible probar que haya una relación que justifique la existencia de flujo de información".
División recargada
Al interior de la División de Investigación, el trabajo en torno a cada caso se realiza en duplas, formadas por un abogado y un ingeniero, y supervisadas por Carlos Pavez, quien encabeza el equipo. Quienes se encargaron de los casos en torno a Falabella y D&S prepararon durante meses la formalización, etapa que, según un experto, es una de las más complejas. "No es fácil probar el uso de la información privilegiada. Por eso la formulación tiene que indicar claramente cuáles son los hechos, cómo se presume que se violó la ley y los fundamentos que se tienen", explica.
Ahora se inició el proceso de descargos en estos nueve casos y más tarde comenzará la etapa probatoria. Finalmente, el Comité de Sanciones, que preside Larraín, cerrará los procesos, lo que, a su juicio, podría ocurrir a más tardar en julio.
En varias ocasiones, Larraín ha dicho que los procesos actuales son demasiado lentos y que el mercado se vería beneficiado si fueran más rápidos. Por esta razón, la reciente reestructuración de la SVS le entregó mayor autonomía a la División de Investigación y decidió reforzarla a través del aumento de su dotación, con tres analistas financieros que se integrarán en febrero, con mayores facultades y con la implementación de nuevo software que facilite el cruce de datos.
Todos estos avances debieran redundar en un trabajo de investigación más intenso y eficiente, que apoyará la mitigación del uso de información privilegiada que promueve el superintendente. De hecho, desde que asumió en abril del año pasado, Larraín levantó la batalla en contra de este delito como una de las banderas que tendrá su gestión. Así lo está demostrando con estos nueve casos y con las investigaciones que está llevando por uso de información privilegiada en transacciones de Madeco y Ripley.
Sabe, en todo caso, que su cruzada no será sencilla. Al interior del mercado de valores chileno siguen apostando por la autorregulación, pero con estos casos queda claro que algunos "informados privilegiados" siguen rentabilizando con las raíces profundas que tiene la "cultura del datito".
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